吴先生在赔偿完4万余元后，觉得很冤，“我雇的是凌木，跟他讲好包工不包料，我们之间是承揽关系，我不是死去油漆工的雇主，肯定不该赔钱”。他们之间到底是雇佣关系，还是承揽关系?房主到底该不该赔钱?法院二审判决：房主吴先生赔偿油漆工的家人近十万元。不过，吴先生的赔偿，不是因为他们雇用了油漆工，而是不该把装修工程交给一位没有资质的“游击装修工”——凌木，以及未给楼梯设置扶手。

油漆工死在装修的新房

大连装修网了解到，2010年，吴先生因家中装修，找来包工头凌木。凌木是做装修的，在装修圈里认识不少人，但是其实并没有取得承包油漆工程的资质，也就是所谓的“游击装修工”。吴先生明知如此，但还是与他协商以包工不包料的方式，将油漆工程发包给他，并按其提供工作成果面积支付报酬。

凌木承接下吴先生的委托后，找来了一名油漆工程开明进行油漆工作。程开明是个当地的农民工，他凭着自己的油漆手艺，一直当“游击装修工”，接房屋装修的油漆工活做。

不料，程开明进场没多久，一次工作过程中，一不留神从三楼楼梯摔下身亡，而这个楼梯未设置扶手。

事故发生后，吴先生赔偿了程开明的家人4.1万元，而凌木赔偿了程开明家人5000元。

程开明的家人并不满意这个结果，他们将吴先生和凌木告上法庭。他们认为，程开明与凌木、吴先生是雇佣关系，程开明在从事雇佣活动中死亡，应由雇主凌木和吴先生承担赔偿责任。

谁是油漆工的雇主?

吴先生觉得很冤枉，他说：“事情不是这样的，我跟程开明不是雇佣关系。我装修这套房屋，是交给凌木承包的。我们约定包工不包料，凌木承包工人人工费，我们自己买材料。装修工人都是凌木安排进场装修的。”吴先生强调，程开明是凌木雇用的，他不是程开明的雇主，已经给了4.1万元了，不应该再赔偿了。

而凌木认为，吴先生在他们工作过程中提供点心并预先支付了6000元报酬，以及提供工作的原材料，可以证明自己与吴先生之间是雇佣关系。凌木认为，他的雇主是吴先生，所以程开明的雇主自然也是吴先生。

一审法院认为，为做工者提供点心是当地的风俗，提供点心与两人之间形成的法律关系并无联系;吴先生和凌木单独协商房屋油漆工程，吴先生与程开明之间并没有发生直接关系。

凌木的工作独立完成，凌木向吴先生提供的是房屋油漆工程成果，其劳动不是接受劳务一方生产经营劳动的组成部分，他与吴先生之间不存在控制、支配和从属关系。

吴先生按凌木提供工作成果的多少支付报酬，双方之间形成的是承揽关系。

程开明因凌木的关系而加入到房屋的油漆工程中，程开明的工作是在凌木的控制、支配下完成，双方形成从属关系，因此程开明与凌木构成雇佣关系。换言之，凌木是程开明的雇主，而吴先生并不是。

房主请“游击工”赔偿近10万元

因此，程开明家人以雇员受害，要求吴先生赔偿的法律关系不当。但是，吴先生仍然要承担一定责任。

法院查明，凌木不具有承包油漆工程的资质，虽然油漆工程是对房屋进行的常见修缮，但是该项工作仍具有一定的危险性和专业性，并非人人都可胜任。而吴先生明知凌木是个“游击装修工”仍将工程发包给凌木，具有选人上的过失。

同时，吴先生没有安装楼梯扶手未能提供足够安全的工作环境，两项合在一起，吴先生应该承担40%的事故责任。

而凌木是程开明的雇主，程开明在雇佣过程中受到了伤害，凌木应当承担雇主责任。在工作过程中，他未对程开明尽到安全监护义务，应承担40%的事故责任;程开明在工作过程中疏于对自身安全的注意，也应承担20%的事故责任。

程开明的各项赔偿数额共计人民币24.4万余元，由吴先生扣除已支付的4.1万元外，还应赔偿程开明家人5.7万元。

而凌木扣除已支付的5000元外，还应赔偿程开明家人9.2万元。

一审宣判后，凌木不服，向中院提起上诉。最终，中院驳回上诉，维持原判。

大连装修网提醒：请游击队装房出事要担责

装修工人和房主该如何规避风险，维护自己的权益呢?

黄法官介绍，法院曾接到多个类似的案子。房主找游击队装修，工人在装修时严重受伤或死亡。

如何规避风险?黄法官建议：装修工人最好脱离“个人游击”状态，加盟正规装修公司，跟公司签订劳动合同，办理相关保险。那样的话，即使在工作时发生意外也有保障。

而房主呢，也别贪图一时便宜，最好把装修工程交给正规装修公司，并签订相关装修合同。

雇佣关系和承揽关系有何区别

雇佣关系和承揽关系该如何区分?审理此案的中院黄法官对此作了解释。

黄法官表示，承揽与雇佣在无书面协议的情况下，区分比较困难，发生纠纷后涉及各方责任又要明确是承揽还是雇佣。

当事人就承揽与雇佣的性质发生争议时，为了准确区分二者，法院可以综合分析下列因素，结合案件具体情况予以认定：1.当事人之间是否存在控制、支配和从属关系;2.是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间;3.是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬;4.是连续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果;5.当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。

如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间、定期给付劳动报酬、连续性提供劳务、所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。反之，则应当认定为承揽。

从这些区别可以看出，本案中房主把房屋装修交给“游击装修工人”，双方的关系是典型的承揽关系。

二者分别承担什么责任

确定了雇佣关系和承揽关系后，当事双方在这两种关系中，应该分别承担什么责任呢?

黄法官表示，如果是雇佣关系，则雇主承担主要责任，即只要受雇人在工作中出事，雇主要负全部责任。除非雇主能证明，雇员受到伤害是因为自己有重大过错或故意行为，则可减轻或免除责任。

如果是承揽关系，则定作人只可能承担过错责任。即定作人有过错，就承担部分责任。定作人无过错，就不承担责任，那么就由承揽人单独承担责任。

本案中，定作人即发包油漆装修工程的吴先生选人有过错，他们在对承揽人的选择上有明显过错，选择了没有资质的凌木，且没有安装楼梯扶手提供足够安全的工作环境，应当在其过错程度内承担相应的赔偿责任。也就是说，如果三楼楼梯有扶手，且吴先生把房屋装修工程交给有资质的装修公司承包，即使装修工人工作时出意外，他也不用承担任何责任。